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회사는 모든 적법한 행위를 할 수 있다는 일반조항의 방법으로 회사의 능력을 폭넓게 인정하는 방향으로 입법이 되기 시작하였다. 따라서 이런 문제를 해결하기 위해서 종종 법원은 금반언의 원칙을 들고 나옴으로써 능력외이론의 적용을 회피하기 시작하였다. Gottfried사건에서도 법원은 “건축, 정관을 받기 위한 로비활동에서의 고유한 폐해의 공적인 용인과 법인화의 기회가 모두에게 이용될 수 있어야만 한다는데 대한 널리 퍼진 믿음 등은 특허주의의 쇠락을 부추겼다. 위와 같은 추세에 발맞추어 입법자들도 능력외이론의 적용을 완화하기 위한 노력을 시작한다. 능력외이론의 쇠퇴 20세기에 들어오면서 미국 회사법의 기본원칙이었던 능력외이론은 존재를 위한 이론적인 근거가 덜 중요해지고, 일반적으로 정관에 규정된 ‘회사의 목적’에 관한 조항은 이사와 임원의 실제적 권한을 제한함으로써 회사를 구속하는 기능을 하여야 하며, 이론을 유지하기 위한 비용의 증가로 인하여 붕괴되기 시작하였다. 그리고 회사활동에  ......

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미국에 서의 능력외이론의 전개에 대한 연구논문 - 미국 회사법의 기본원칙으로써 능력외이론 연구 업로드

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미국에 서의 능력외이론의 전개에 대한 연구논문 - 미국 회사법의 기본원칙으로써 능력외이론 연구

미국에 서의 능력외이론의 전개에 대한 연구논문 - 미리보기를 참고 바랍니다.

미국 회사법의 기본원칙으로써 능력외이론 연구

1. 능력외이론의 쇠퇴

20세기에 들어오면서 미국 회사법의 기본원칙이었던 능력외이론은 존재를 위한 이론적인 근거가 덜 중요해지고, 이론을 유지하기 위한 비용의 증가로 인하여 붕괴되기 시작하였다.

첫째, 채권자들은 이 이론을 유지함으로써 얻는 이익보다 희생이 커짐에 따라 이 이론을 폐지할 것을 강력하게 주장하기 시작하였다. 왜냐하면 능력외이론을 철저히 적용하는 경우에는 회사가 자신에게 불리한 계약을 체결한 경우에 이 계약을 무효화 시킬 수 있었기 때문이다. 이런 사실을 인지한 회사들은 법정에서 자신들의 행위를 능력외의 행위라고 변호를 함으로써 계약상의 의무를 회피하기 시작하였다. 따라서 이런 문제를 해결하기 위해서 종종 법원은 금반언의 원칙을 들고 나옴으로써 능력외이론의 적용을 회피하기 시작하였다.

둘째, 1870년대까지 회사정관을 얻는 지배적인 방법이었던 면허(concession)이론의 붕괴는 능력외이론의 쇠퇴를 가져왔다. 면허이론 아래에서 회사는 군주의 확언적인 행위에 의해서만 설립될 수 있으며, 주권에 의해 그것에 허여된 능력에 제한된다. 그러나 이러한 방법은 입법적인 과정의 훼손을 가지고 왔고, 정관을 받기 위한 로비활동에서의 고유한 폐해의 공적인 용인과 법인화의 기회가 모두에게 이용될 수 있어야만 한다는데 대한 널리 퍼진 믿음 등은 특허주의의 쇠락을 부추겼다. 법인화된 영업에 대한 요구의 증가와 보다 큰 기업경영을 위한 자본증가의 필요성 또한 특별한 정관시스템의 붕괴를 가지고 왔고 또한 준칙주의의 발달을 가지고 왔다. 이런 추세에 따라 일반회사들이 나타나기 시작하였다. 이런 회사들은 경제발전의 효용가치의 인정으로 인하여 주회사법들은 더 이상 회사를 규제할 대상이 아닌 장려할 대상으로 보았다. 따라서 각 주들은 회사를 규제하는 법들을 철폐하기 시작하였다.

위와 같은 추세에 발맞추어 입법자들도 능력외이론의 적용을 완화하기 위한 노력을 시작한다. 그들은 회사가 할 수 있는 사업목적의 숫자와 형태들의 제한을 없애버렸다. 그리고 회사활동에 의한 목적조항의 개정으로 명백한 권한을 부여받았다. 따라서 점차 주회사법에서 회사는 합법적인 목적이라면 어떤 목적을 가진 것이든 상관없이 설립될 수 있는 것으로 규정하기 시작하였고, 현재 모든 주는 그러한 취지를 명문으로 규정하고 있다. 결국 거의 모든 주에서는 회사의 능력을 제한하는 법규들은 사라지고 있으며, 회사는 모든 적법한 행위를 할 수 있다는 일반조항의 방법으로 회사의 능력을 폭넓게 인정하는 방향으로 입법이 되기 시작하였다.

2. 능력외이론의 제한

학자들은 거래의 안전을 저해하는 능력외이론에 대해서 비판적이었다. 예컨대, 회사법 교과서의 저자로 유명한 Alexander Ballentine교수도 1927년, 일반적으로 정관에 규정된 ‘회사의 목적’에 관한 조항은 이사와 임원의 실제적 권한을 제한함으로써 회사를 구속하는 기능을 하여야 하며, 합리적으로 추론될 수 있거나 실제로 알려지지 아니하는 한 이사와 임원들의 외관상 명백한 권한을 제한하는 기능을 하여서는 안된다고 주장하였다.

법원은 다양한 방법을 동원함으로써 능력외이론의 적용을 완화시키고 있다. 아래에서는 법원이 능력외이론을 어떻게 완화하여 적용하고 있는지 알아보고자 한다.

(1) 묵시적 원칙의 채용

법원은 Ashbury판결이 명백히 부당한 것임을 인식하고 기본정관에 명시적으로 규정되어 있지 않아도 법인의 설립목적으로서 합리적으로 필요한 사항이라면 묵시적으로 규정된 것도 능력내의 것이라고 판결하고 있다.

그 대표적인 예로는 Jacksonvile, Mayport, Pablo Railway & Navigation Co. v. Hooper사건이다. 여기에서 법원은 “철도운송업을 목적으로 하는 회사가 관광호텔을 임대하여 영업하는 것은 본래의 목적사업에 부수적인 사업이므로 회사의 목적범위 내에 포함된다.”고 판결했다.

또한 John B. Waldbillig, Inc. v. Gottfried사건에서도 법원은 “건축, 건설 및 계약업에 종사

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